商则法评｜解读法定代表人的选任与辞任

新《公司法》颁布之前，关于法定代表人的辞任、新法定代表人的确定问题，在司法裁判层面一直没有达成共识。新《公司法》修订过程中，关于法定代表人的选任和辞任规则也并非一开始就整合于一体，而是经过了四次优化与调整，最终形成了新《公司法》第十条（以下简称“本条”）之规定。

《中华人民共和国公司法》第十条 

公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。

相较于原《公司法》第十三条的规定，本条作出重大调整，主要体现在以下三个方面。

一、法定代表人的选任范围扩张

本条第一款意在明确何者具有担任公司法定代表人的资格。

1993年《公司法》规定公司法定代表人只能由董事长或者不设董事会的执行董事兼任；2005年《公司法》将担任范围扩张至经理；本条再次扩展至“代表公司执行公司事务的董事或者经理”，极大增加了可担任法定代表人的候选群体。

具体而言，本条“代表公司执行公司事务的董事”就是指“执行董事”，与原《公司法》规定的不设董事会的执行董事是完全不同的概念。从而，可以担任法定代表人的人选范围显著扩大，包括公司的董事长、副董事长、兼任董事的经理、副经理、财务总监、上市公司董事会秘书以及不兼任董事的经理等。

二、法定代表人的辞任

要理解本条第二款对于法定代表人的辞任规则，需要与新《公司法》第四十六条的章程变更办法规定相联系，具体而言，分为三个层面。

第一，法定代表人的职务依附于执行董事、经理等职位。法定代表人本身仅是一个身份，并不是一个独立的职务，也不存在某人仅出任法定代表人的情形。即担任法定代表人根源于其担任了执行董事、经理的职务，而后根据公司章程关于法定代表人的产生办法，兼任法定代表人。因此，本款顺理成章地规定为“担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。”

第二，公司章程可以规定担任法定代表人的执行董事、经理的辞任规则。即担任法定代表人的执行董事、经理能否只辞任法定代表人而不辞去执行董事或经理的职务，这取决于公司章程的规定。若公司章程规定法定代表人由董事长担任，则董事长不能只辞任法定代表人，否则会导致公司无法选出新的法定代表人，除非变更公司章程。

第三，变更法定代表人不需要变更公司章程。如前所述，法定代表人的身份依附于执行董事、经理等职务，因此法定代表人的变更是根据章程、基于其他法律事实自然变动的结果。由此，公司治理和司法实践中的以下两个难题便迎刃而解：其一是法定代表人欲辞而不能辞的尴尬场面；其二是因法定代表人欲辞而不能辞引发的各种争议和诉讼。

三、确定新法定代表人

本条第三款规定：法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。此中包含五方面的问题。

第一，法律可以容忍公司在30日内没有法定代表人。

第二，在法定代表人辞任30日内，公司负有确定新法定代表人的义务。

第三，现行法律法规并没有规定公司未在30日内确定新法定代表人的法律后果，这有待于市场监督管理总局出台相应的督促措施。此外，董事会若怠于确定新的法定代表人，或可追究其违反勤勉义务的法律责任。

第四，若法定代表人辞任，公司负有涤除原法定代表人登记的义务，否则原法定代表人可依据本条提起涤除登记诉讼。

第五，由于董事、经理可只辞去法定代表人身份，则从其内部辞任到变更登记期间，可能发生表见代表行为，因此可能会给公司经营带来一定风险。

四、结语                                                             

新《公司法》第十条为法定代表人涤除登记这一难题提供了直接的法律依据，但基于公司治理中对涤除登记规范的迫切需求，仍然有待于监管部门出台涤除登记的实施细则，同时也期待司法裁判中统一涤除诉讼的相关规则，以保障公司的正常运营。